ОАЭ. Введение требований к экономической сущности

В соответствии с решением Кабинета Министров ОАЭ № 31 от 30.04.2019 г. в отношении требований к экономической сущности определены новые условия и критерии, которым должны соответствовать компании при осуществлении деятельности в ОАЭ.

1. Сфера действия требований.
Физические или юридические лица, которым предоставлено право осуществлять в ОАЭ, включая территорию свободных зон и финансовых свободных зон, следующие виды деятельности:
  • банковская деятельность;
  • страховая деятельность;
  • деятельность по управлению инвестиционными фондами;
  • деятельность в сфере финансового лизинга;
  • деятельность по обеспечению функций головного офиса для иностранных лиц, в т.ч. стратегическое руководство, предоставление гарантий или контроль существенного риска, а также активов, относящихся к деятельности связанного иностранного лица, и предоставление необходимых консультаций;
  • деятельность в сфере обеспечения судоходства и морских перевозок;
  • деятельность по обеспечению функций холдинговой компании, которая предполагает осуществление соответствующих функций при условии того, что основным для такой компании остается приобретение и владение акциями или аналогичными долями в других компаниях и при этом никакой другой коммерческой деятельности не осуществляется;
  • деятельность, связанная с владением или использованием объектов интеллектуальной собственности, а также получением соответствующего дохода;
  • деятельность в сфере дистрибуции и предоставления функций центра услуг, включающая в себя приобретение от иностранного связанного лица, импорт и хранение в ОАЭ компонентов или расходных материалов для товаров, а также товаров на продажу как таковых, включительно с перепродажей соответствующих компонентов, расходных материалов или товаров за пределами ОАЭ.
Лица, попадающие под сферу действия соответствующих требований, должны обеспечить соответствие критериям теста на экономическую сущность.
 
2. Содержание требований по тесту на экономическую сущность.
Лицо считается таким, что соответствует требованиям теста на экономическую сущность при соблюдении следующих критериев:
  • осуществление деятельности на территории ОАЭ, соответствующей понятию «основная деятельность, генерирующая доход»;
  • управление деятельностью из территории ОАЭ;
  • наличие надлежащего числа квалифицированных и физически присутствующих в ОАЭ сотрудников на полной занятости или же надлежащего уровня соответствующих затрат на аутсорсинг третьим лицам в ОАЭ;
  • надлежащий уровень операционных затрат, понесенных в ОАЭ, или же соответствующих затрат на аутсорсинг третьим лицам в ОАЭ;
  • наличие необходимых материальных активов для осуществления деятельности в ОАЭ или соответствующего уровня затрат на аутсорсинг в ОАЭ;
  • возможность мониторинга и контроля деятельности третьих лиц в случае, если ими осуществляется «основная деятельность, генерирующая доход».
В свою очередь, отдельного внимания заслуживает понятие «основная деятельность, генерирующая доход». Оно предполагает конкретизацию видов деятельности, которые должны осуществляться на территории ОАЭ, в частности:
  1. для деятельности по обеспечению функций холдинговой компании: все виды деятельности, связанные с этим бизнесом, а также те виды деятельности, которые генерируют доход холдинговой компании из других источников, кроме дивидендов и прироста капитала;
  2. для деятельности в сфере дистрибуции и предоставления функций центра услуг: транспортировка и складирование компонентов, материалов или товаров, готовых к продаже, управление запасами, принятие заказов или предоставление консультативных и других административных услуг;
  3. для деятельности по обеспечению функций головного офиса: принятие существенных управленческих решений; несение операционных затрат от имени группы предприятий или координация деятельности группы.
Кроме того, конкретизирован также критерий управления деятельностью из территории ОАЭ. Уточняется, что соответствие такому критерию предполагает соблюдение нескольким требованиям одновременно:
  • собрание совета директоров регулярно проводится в ОАЭ;
  • наличие кворума физически присутствующих в ОАЭ директоров при проведении совета директоров;
  • собрания директоров протоколируются и соответствующие документы подписываются присутствующими директорами;
  • протоколы таких встреч директоров, содержащие информацию о принятых стратегических решениях;
  • директора обладают необходимыми знаниями и опытом для выполнения обязанностей совета директоров;
  • протоколы всех собраний директоров и отчетность сохраняются в ОАЭ.
Интересно отметить, что в случае с деятельностью по обеспечению функций холдинговой компании, получающей доход лишь от дивидендов и прироста капитала, для соответствия требованиям теста на экономическую сущность достаточным является соблюдение двух ключевых критериев:
  • предоставление необходимых документов, отчетности или информации уполномоченному регулирующему органу в соответствии с требованиями национального законодательства;
  • наличие надлежащего персонала и помещений для ведения соответствующей деятельности и управления ею.
3. Обязанность информирования уполномоченного органа в ОАЭ.
Лицо обязано уведомлять ежегодно регулирующий орган в ОАЭ о следующем:
  • осуществляются ли виды деятельности, на которые распространяются требования теста об экономической сущности;
  • в случае осуществления указанных видов деятельности, был ли доход от них налогооблагаемым за пределами ОАЭ;
  • дата окончания финансового года.
В случае осуществления видов деятельности, требующих соответствия требованиям теста на экономическую сущность, возникает необходимость подготовки и подачи уполномоченному регулирующему органу отчета о такой деятельности не позже 12 месяцев после окончания финансового года. Форма такого отчета еще только будет утверждена.

Кроме того, уполномоченный регулирующий орган может запрашивать дополнительную информацию, необходимую для проведения оценки уровня соответствия требованиям теста на экономическую сущность.

Отдельно отмечено то, что представители уполномоченного регулирующего органа наделены правом доступа к помещениям и ознакомления с документами проверяемого лица в целях определения соответствия установленным требованиям.

4. Штрафные санкции.
Сумма административного штрафа составляет от 10 000 до 50 000 дирхамов за несоответствие тесту на экономическую сущность. Вместе с тем, указанная сумма буде выше  в том случае, если в предыдущем финансовом году уже устанавливался факт несоответствия требованиям теста на экономическую сущность (от 50 000 до 300 000 дирхамов).

Кроме того, предусмотрена также ответственность за неподачу информации или за подачу некорректной информации, которая состоит в наложении штрафа в размере от 10 000 до 50 000 дирхамов.

Вместе с тем, предусмотрена возможность административного обжалования штрафных санкций в случае отсутствия оснований или же ненадлежащей суммы такого штрафа (сам порядок обжалования будет определен позже).

5. Оценка последствий.
Требования к тесту экономической сущности хотя и внесли достаточную ясность в отношении того, к чему следует готовиться, однако все еще ожидают дальнейшего уточнения в ряде важных аспектов, в частности, форма отчета или порядок обжалования в отношении штрафов.

Вместе с тем, очевидно, что уже сейчас следует как минимум проанализировать уровень соответствия установленным требованиям к экономической сущности в отношении проводимой или будущей деятельности в ОАЭ, в частности, критерию т.н. основной деятельности, генерирующей доход.

Осуществление такого анализа позволит своевременно определить и предупредить возможные риски, связанные с деятельностью компаний в ОАЭ.